非居民企業(yè)間接股權轉讓是否需要納稅調整：判斷商業(yè)目的合理性是關鍵
近年來，一些非居民企業(yè)在低稅率國家（地區(qū)）或避稅地設立中間控股公司，通過不具有合理商業(yè)目的的安排，將直接轉讓中國財產的交易行為轉化為間接轉讓，從而達到避稅的目的。對此，國家稅務總局陸續(xù)出臺了一系列政策進行監(jiān)管。從實務看，判斷上述業(yè)務的商業(yè)目的是否合理，是評估非居民企業(yè)間接股權轉讓是否存在稅務風險的關鍵。
案例基本情況
我國境內F公司和K公司是港資全資控股企業(yè)，股東為香港Y公司。Y公司是BVI（英屬維爾京群島）注冊公司P公司的全資子公司。X公司注冊于開曼群島，在香港上市，持有P公司100%的股權。D公司是X公司股東之一，注冊于BVI（英屬維爾京群島），持有X公司27%的股權，雙方構成關聯(lián)關系。
2019年8月，X公司與D公司簽署買賣協(xié)議，約定由D公司收購X公司持有P公司的全部股權及債權，總價款為3.8億元?？們r款包括截至2019年5月31日，被轉讓集團的凈資產2.2億元，以及截至買賣協(xié)議日期，P公司欠X公司的銷售貸款約1.5億元，并加成一定比例的溢價。
稅務部門在X上市公司公告中掌握到這一轉讓信息后，通過情報交換，獲取了P公司及Y公司的財務報表、經營場所、在職職工等信息。經過集中梳理和多輪研討后，稅務部門認為，該次轉讓行為不具有合理的商業(yè)目的，并向X公司下達了《稅務事項通知書》，提示其積極履行納稅義務。
稅收政策規(guī)定
根據《國家稅務總局關于非居民企業(yè)間接轉讓財產企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務總局公告2015年第7號，以下簡稱7號公告）第一條規(guī)定，非居民企業(yè)通過實施不具有合理商業(yè)目的的安排，間接轉讓中國居民企業(yè)股權等財產，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務的，應按照企業(yè)所得稅法第四十七條的規(guī)定，重新定性該間接轉讓交易，確認為直接轉讓中國居民企業(yè)股權等財產。
7號公告所稱中國居民企業(yè)股權等財產，是指非居民企業(yè)直接持有，且轉讓取得的所得按照中國稅法規(guī)定，應在中國繳納企業(yè)所得稅的中國境內機構、場所財產，中國境內不動產，在中國居民企業(yè)的權益性投資資產等（以下稱中國應稅財產）。間接轉讓中國應稅財產，是指非居民企業(yè)通過轉讓直接或間接持有中國應稅財產的境外企業(yè)（不含境外注冊中國居民企業(yè)，以下稱境外企業(yè)）股權及其他類似權益（以下稱股權），產生與直接轉讓中國應稅財產相同或相近實質結果的交易，包括非居民企業(yè)重組引起境外企業(yè)股東發(fā)生變化的情形。間接轉讓中國應稅財產的非居民企業(yè)稱股權轉讓方。
7號公告第三條規(guī)定，判斷合理商業(yè)目的，應整體考慮與間接轉讓中國應稅財產交易相關的所有安排，結合實際情況綜合分析以下相關因素：境外企業(yè)股權主要價值是否直接或間接來自于中國應稅財產；境外企業(yè)資產是否主要由直接或間接在中國境內的投資構成，或其取得的收入是否主要直接或間接來源于中國境內；境外企業(yè)及直接或間接持有中國應稅財產的下屬企業(yè)實際履行的功能和承擔的風險是否能夠證實企業(yè)架構具有經濟實質；境外企業(yè)股東、業(yè)務模式及相關組織架構的存續(xù)時間；間接轉讓中國應稅財產交易在境外應繳納所得稅情況；股權轉讓方間接投資、間接轉讓中國應稅財產交易與直接投資、直接轉讓中國應稅財產交易的可替代性；間接轉讓中國應稅財產所得在中國可適用的稅收協(xié)定或安排情況；其他相關因素。
商業(yè)目的合理性分析
案例中，X公司的轉讓行為是否具有合理商業(yè)目的？
X公司認為，P公司和Y公司主要從事投資控股管理活動，且兩家公司有在職職工、辦公場所等證明資料，公司成立時間較長，并非為轉讓行為臨時設置的中間層公司。本次轉讓的主要目的，是為了剝離集團內部不良資產，調整公司資產結構和經營策略，而非獲取稅收利益，具有合理商業(yè)目的。
稅務部門認為，本次轉讓不符合7號公告規(guī)定的“安全港”標準，需要依據第三條進行綜合判定。從證據資料來看，P公司僅控股Y公司，Y公司僅控股境內F公司和K公司，未進行其他投資活動，職工人數僅為兩人，且無法提供投資考察資料，不應認定為具有經營實質。被轉讓集團股權的主要價值為境內的F公司和K公司，境外公司的收入來源全部為境內公司的分紅，且該轉讓行為發(fā)生后，X公司并不需要就轉讓所得在所在地納稅，均為綜合判定中的不利因素，故而認定X公司的轉讓行為不具有合理商業(yè)目的。
稅務部門同時認為，案例中的轉讓對價也不合理。股權受讓方D公司與轉讓方X公司稱其股權價值是第三方綜合評估后的結果，符合市場公允價值。實際上，由于D公司與X公司存在關聯(lián)關系，雙方確認轉讓對價的依據為股權的賬面價值并加成一定比例，加成率僅為2%左右，稅務部門認為股權評估價值偏低。另外，針對轉讓對價中1.5億元的債權問題，稅務部門要求企業(yè)方提供相關借款合同及轉賬記錄等證明資料，企業(yè)方解釋稱，X公司與P公司之間的轉賬多為集團內部往來，屬于集團內部運營行為，并不需要簽署特別的合同或協(xié)議。在缺乏借貸關系關鍵證據資料的情況下，公告中1.5億元的借貸款項，能否從轉讓對價中扣除也成為稅企雙方爭議的焦點。
稅務部門對關鍵資料進一步分析后，確定P公司和Y公司不具備實質性經營活動，該筆轉讓交易具有避稅目的，應確認為直接轉讓中國居民企業(yè)股權并繳納企業(yè)所得稅。最終，X公司認可了稅務部門的觀點，同意就股權轉讓所得補繳稅款。同時，X公司就1.5億元的債權提供了銀行流水、審計報告等證據資料，經稅務部門審核后據實扣除。
（孫起翔系全國稅務領軍人才； 唐明亮系稅務師）
